Основная сложность заключается в том, что предварительный договор коммерческой концессии вовсе не предварительный и вовсе не коммерческой концессии.
Законодательством не предусмотрено такое соглашение, как предварительный договор коммерческой концессии. В судебной практике, такой договор считается смешанным, который содержит в себе условия договора купли-продажи и элементы опционного договора.
| Квалификация договора | Позиция суда / закон | Последствия для возврата денег |
|---|---|---|
| Предварительный договор (ст. 429 ГК РФ) | Суды отмечают: нормы о сроках предварительного договора не применяются. (13АП-38300/2019) | Нельзя просто «выждать срок» и вернуть оплату. Договор продолжает действовать. |
| Договор купли-продажи с предоплатой (ст. 487 ГК РФ) | Если обязали внести оплату до заключения основного договора — это купля-продажа с авансом. | Возврат денег не автоматический. Нужно доказывать неисполнение встречных обязательств. |
| Опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ) | Сторона обязана заключить основной договор. Опционная премия возврату не подлежит. | По общему правилу деньги не возвращаются. Исключение — переквалификация в оплату услуг. |
| Недействительность договора | Если товарный знак не зарегистрирован или ноу-хау общедоступны, договор можно оспорить. | Возможен возврат всей суммы по правилам о неосновательном обогащении (ст. 1102 ГК РФ). |
Почему он не является предварительным?
Смысл предварительного договора в том, что в нем прописывается крайняя дата, до которой нужно заключить основной. В силу п.6 ст. 429 ГК РФ, обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.
Бывают случаи, когда после подписания предварительного договора коммерческой концессии, предприниматель теряет мотивацию по заключению основного и надеется выждать время, договор прекратит свое действие и получит деньги назад.
Следовательно, предварительный договор коммерческой концессии, независимо от того, как он поименован, по своей правовой природе является смешанным договором, имеющим элементы договора купли-продажи с предварительной оплатой (статья 487 ГК РФ) и элементы опционного договора (статья 429.3 ГК РФ), а не предварительным договором (статья 429 ГК РФ)
При таких обстоятельствах следует признать, что основания для возврата денежных средств истцу не наступили, денежные средства получены ответчиком правомерно, за согласованное встречное предоставление со стороны ответчика.
Почему он является договором купли-продажи?
По общему правилу, если предварительным договором предусмотрена обязанность до заключения основного договора уплатить полную стоимость, то такой договор квалифицируется как договор купли-продажи с предварительной оплатой, к которому правила статьи 429 ГК РФ (предварительный договор) не применяются.
Почему он является опционным договором?
По опционному договору, одна сторона вправе потребовать в установленный договором срок совершения определенных действий от другой стороны, например, уплатить денежные средства, согласовать помещение, передать права или иные материалы.
При этом, при прекращении опционного договора (т.е. если вы направите уведомление о расторжении), платежи, которые вы произвели, возврату не подлежат в силу пункта 3 ст. 429.3 (опционный договор).
То есть, вообще нет вариантов вернуть деньги?
Есть. Но чтобы о них говорить, нужно внимательно изучить ваш договор. Не редко бывают случаи, что товарный знак, право на которое вы приобретаете, не зарегистрирован или владельцем исключительных прав является другое лицо.
Либо эти НОУ-ХАУ вовсе не секретные. Например, если та информация, которую вы передали, есть в интернете – то также можно говорить о недействительности договора и возврате всех уплаченных денежных средств.
Например, в производстве много «НОУ-ХАУ» является простой выдержкой из ГОСТов и СНИПов, что не отвечает признаками секретности.
В тоже время, несмотря предусмотренное право не возвращать деньги по опционному договору, и здесь есть варианты для положительного решения дела. Нужно лишь внимательно понять суть условий.
И поскольку встречное исполнение было произведено заказчиком ранее, при прекращении опционного договора оно должно быть возвращено по правилам о неосновательном обогащении (ст. 1102 ГК РФ).
В любом случае, не стоит торопиться направлять уведомление о расторжении договора. Возможно, ваш договор изначально недействительный, а своими действиями вы можете сделать невозможным успех в данном деле.
На отдельной странице опубликованы ответы на частые вопросы по договорам коммерческой концессии
Предварительный результат будет показан сразу после ответов на вопросы
