Ответы на вопросы по работе с договорами франшизы (лицензионными) 2023 год
Санкт-Петербург, 2023 год
Ответы на вопросы по работе с договорами франшизы будут постоянно обновляться, так как новые виды договоров пораждают новые вопросы и проблемы. Кроме того, суды могут по разному решать вопросы в связи с новыми рекомендациями Верховного суда
Предварительный договор
Закончился срок предварительного договора коммерческой концессии. Можно ли вернуть деньги?
В ряде случаев это невозможно.
По общему правилу, если предварительным договором предусмотрена обязанность до заключения основного договора уплатить полную стоимость, то такой договор квалифицируется как договор купли-продажи с предварительной оплатой, к которому правила статьи 429 ГК РФ (предварительный договор) не применяются.
Однако, если правообладатель не направил вам основной договор на подписание, то из этого следует, что стороны потеряли к нему интерес, следовательно, деньги подлежат возврату
В тоже время, если вы начали его исполнять (использовать товарный знак, платить роялти и т.п.), то вернуть деньги будет не просто
Товарный знак не зарегистрирован или владельцем исключительных прав является другое лицо. Можно ли расторгнуть договор?
В большинстве случаев да.
Дело в том, что договор коммерческо концессии может быть заключен только с обладателем исключительных прав на интеллектуальную собственность (не путать с субконцессией)
На момент заключения договора право на товарный знак не было зарегистрировано, однако была подана заявка
Прямые договоры коммерческой концессии мне попадались очень редко. Почти всегда это смешанные договоры, содержащие в себе элекменты услуг (консультирование, поддержка), а также нематериальные блага ввиде репутации (узнаваемость бренда).
Поэтому, если товарный знак на момент подписания договора не был зарегистрирован, но заявка подана - нарушений нет
Товарный знак планируется зарегистрировать в будущем, то есть на момент подписания предварительного договора указанного объекта исключительных прав не существует
Изложенное позволяет сделать вывод о том, что существенные условия основного договора, а именно договора коммерческой концессии, определены не были, в связи с чем спорный предварительный договор является незаключенным, и не влечет за собой возникновения между сторонами взаимных прав и обязанностей.
Договор был заключен под влиянием или введением в заблуждение
Это будет трудно доказать. При этом, в договорах часто встречается такая фраза
"Пользователь подтверждает, что он получил, ознакомился и понял содержание настоящего Договора, имел достаточно времени и возможностей для оценки потенциальных рисков, и возможной выгоды, связанных с заключением настоящего Договора и осуществления соответствующей предпринимательской деятельности".
Опционные договоры
Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора коммерческой концессии прекратил свое действие. Можно ли вернуть деньги?
Для начала следует понять, что по опционному вы платите не за франшизу, а за право требовать у правообладателя совершить определенные действия, например, заключить основной договор.
И это право ограничено временем. Если вы не обратились к правообладателю в указанный срок, то деньги возврату не подлежат (ст. 429.3 ГК РФ)
Однако, если правообладатель не исполнил свои обязательства, то деньги подлежат возврату
Правообладатель вместо Ноу-хау предоставил презентацию своей франшизы. Правомерно ли это?
Если правообладатель не исполнил свои обязательства по опционному договору, то это основания для его расторжения с возвратом денежных средств
Не успеваю зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, а срок опционного договора заканчивается. Что можно сделать?
Лицензионный договор может быть заключен и с физическим лицом не имеющим статуса предпрнимателя.
Договор коммерческой концессии может быть заключен только между субьектами экономической деятельности (ИП или юрлицо).
Однако не каждый договор коммерческой концессии является таковым, даже если так поименован
Коммерческая концессия
Договор коммерческой концессии не зарегистрирован в Роспатенте
Не смотря на прямое указание в статье 1028 ГК РФ о том, что в случае несоблюдении требования о государственной регистрации передача прав считается несостоявшимся, в судебной практике немного иначе.
Если стороны начали его исполнять (использовать товарный знак, предоставлять ежемесячные отчеты и т.п.), то требование о возврате денежных средств, на основании отсутствия регистрации, считается злоупотреблением правом
Секрет производства (ноу-хау)
Переданные секреты производства (ноу-хау) неустраивают. Можно ли расторгнуть договор и вернуть деньги?
Смотря по каким причинам они неустраивают.
Не редко бывают случаи, когда информация скопирована из интернета, соответственно, франчайзер не обладает авторским правом на ноу-хау.
Такой договор можно признать недействительным и вернуть денежные средства. Но как всегда, бывают исключения
Если секрет производства не является таковым - нужно расторгать договор или признавать его недействительным?
Многие совершают ошибку и подают в суд исковое заявление о признании договора незаключенным (недействительным).
В подавляющем большинстве случаев получают отказы из-за "неверного выбора способа защиты нарушенного права".
Чтобы точно определить, каким способом пытаться вернуть деньги - нужно изучить ваш договор
Правообладатель просит подписать акт приема-передачи секретов производства. Можно ли отказаться?
Пользователь вправе отказаться от подписания акта, в случае если фактически переданные ему секреты производства не соответствуют заявленным в приложении1 к договору.
Такой отказ считается мотивированным.
Во всех остальных случаях пользователь обязан подписать Акт, а его отказ от подписания считается немотивированным.
В случае немотивированного отказа от подписания Акта, правообладатель сделает соответствующую отметку на Акте, подписанном со своей стороны. Такой Акт считается подписанным обеими сторонами и порождает обязанности пользователя по оплате вознаграждения правообладателя.
Штрафы и отсупные
Договором коммерческой концессии предусмотрено отступное при досрочном расторжении. Можно ли не платить?
Если расторжение договора не связано с нарушением своих обязательств правообладателем, то в большинстве случаев, отступное платить надо.
Проще всего – индивидуальным предпринимателям. Дело в том, что субъектами по таким договорам выступают юридические лица или индивидуальные предприниматели.
Следовательно, чтобы индивидуальному предпринимателю не назначили штраф, в большинстве случаев, достаточно прекратить деятельность (ликвидироваться).
Можно ли снизить размер отсупного?
Да, такая возможность предусмотрена ст. 333 ГК РФ. У суда есть право (а не обязанность) ее снизить, если сторона докажет ее чрезмернось
Уклонение от подписания актов, отказ в оплате в связи с отсутствием исполнительной документации, завышенный процент неуйстойки и другие необоснованные претензии
Грузоперевозки, экспедирование, ущерб
Взыскание дополнительных расходов, повреждение упаковки, груза, простой техники
Снятие ареста с груза, СНП контейнеров, их возврат и взыскание стоимости при утрате или повреждении
Авторское право, коммерческая концессия
Расторжение договора коммерческой концессии, возврат паушального взноса, оспаривание секретов производства (Ноу-хау), нарушение авторских прав и штрафы
Аренда недвижимости, возврат имущества
Взыскание задолженности, ограничение допуска в арендованное помещение, возврат залога (в том числе имущества), оспаривание повышения ставки, принудительное освобождение площади, а также препятствие сносу здания или постройки
Административные постановления
Оспаривание административных штрафов, предписаний, запрета определенных действий Взаимодействия с налоговыми, таможенными и иными органами государственной власти
В чем заключается работа?
Сопровождение всего процесса
Вы будете освобождены от участия в судебных заседаниях и взаимодействию с госорганами. Всю бумажную и судебную работу я возьму на себя
Вы коротко рассказываете о сути спора — я предлагаю решение. После ознакомления с материалами дела я оценю перспективы и составить план совместных действий
Поиск и арест имущества
Ситуация может сложиться так, что должник намеренно выводит активы, оформляет притворные сделки для осложнения принудительного взыскания
В процессе рассмотрения дела, возможно потребуется подавать заявление о принятии обеспечительных мер в виде наложения ареста
Подготовка к делу
Ознакомление с материалами дела, подготовка ходатайств, возражений и заявлений входит в круг моих обязанностей
Вам не придется вникать в процессуальные дерби, изучать процессуальный кодекс и беспокоиться о составлении необходимых документов
Исполнительное производство
После вступления решения суда в силу необходимо получить исполнительный лист на принудительное взыскание, так как немногие погашают задолженность добровольно
Требуется проделать работу по розыску имущества, взаимодействовать с судебными приставми и банком, где открыт расчетный счет должника
Дополнительные услуги, которые могут вам пригодиться
Абонентское юридическое обслуживание в несколько раз дешевле штатного юриста. В стоимость включены судебные дела, консультации, проверка и составления договоров без ограничений по количеству
В соответствии с письмами налоговой инспекции и позиции Верховного суда, компания, во избежании негативных последствий по налогам, должна проявить должную осмотрительность, то есть проверить его финансовое состояние, убедится в правоспособности директора заключить сделку
Если ваш контрагент подаст документы на смену учредителей или директора, изменится финансовое состояние либо на него подадут в суд — я оповещу вас об этом на следующий день
Сложные юридические вопросы требует большей проработки, изучения регионального законодательства и судебной практики
Я подготовлю для вас письменное заключение с ответами на ваши вопросы с рекомендациями со ссылками на соответствующие нормативно-правовые акты
Во избежание негативных последствий при конфликте требуется внимательно изучить договоры с контрагентами и просчитать все возможные риски
Многие компании впервые вчитываются в договор только после наступления негативных последствий и приходят в стадию неуправляемых рисков
Мой опыт ведения судебной работы накапливается с 2009 года. В большинстве случаев я защищаю сторону ответчика. Благодаря такому опыту, я могу предугадать поведение ответчика, если я защищаю сторону истца.
Цена является твердой и не меняется в процессе рассмотрения дела
Ответы на вопросы по работе с договорами франшизы будут постоянно обновляться, так как новые виды договоров пораждают новые вопросы и проблемы. Кроме того, суды могут по разному решать вопросы в связи с новыми рекомендациями Верховного суда
Предварительный договор
Закончился срок предварительного договора коммерческой концессии. Можно ли вернуть деньги?
В ряде случаев это невозможно.
По общему правилу, если предварительным договором предусмотрена обязанность до заключения основного договора уплатить полную стоимость, то такой договор квалифицируется как договор купли-продажи с предварительной оплатой, к которому правила статьи 429 ГК РФ (предварительный договор) не применяются.
Однако, если правообладатель не направил вам основной договор на подписание, то из этого следует, что стороны потеряли к нему интерес, следовательно, деньги подлежат возврату
В тоже время, если вы начали его исполнять (использовать товарный знак, платить роялти и т.п.), то вернуть деньги будет не просто
Товарный знак не зарегистрирован или владельцем исключительных прав является другое лицо. Можно ли расторгнуть договор?
В большинстве случаев да.
Дело в том, что договор коммерческо концессии может быть заключен только с обладателем исключительных прав на интеллектуальную собственность (не путать с субконцессией)
На момент заключения договора право на товарный знак не было зарегистрировано, однако была подана заявка
Прямые договоры коммерческой концессии мне попадались очень редко. Почти всегда это смешанные договоры, содержащие в себе элекменты услуг (консультирование, поддержка), а также нематериальные блага ввиде репутации (узнаваемость бренда).
Поэтому, если товарный знак на момент подписания договора не был зарегистрирован, но заявка подана - нарушений нет
Товарный знак планируется зарегистрировать в будущем, то есть на момент подписания предварительного договора указанного объекта исключительных прав не существует
Изложенное позволяет сделать вывод о том, что существенные условия основного договора, а именно договора коммерческой концессии, определены не были, в связи с чем спорный предварительный договор является незаключенным, и не влечет за собой возникновения между сторонами взаимных прав и обязанностей.
Договор был заключен под влиянием или введением в заблуждение
Это будет трудно доказать. При этом, в договорах часто встречается такая фраза
"Пользователь подтверждает, что он получил, ознакомился и понял содержание настоящего Договора, имел достаточно времени и возможностей для оценки потенциальных рисков, и возможной выгоды, связанных с заключением настоящего Договора и осуществления соответствующей предпринимательской деятельности".
Опционные договоры
Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора коммерческой концессии прекратил свое действие. Можно ли вернуть деньги?
Для начала следует понять, что по опционному вы платите не за франшизу, а за право требовать у правообладателя совершить определенные действия, например, заключить основной договор.
И это право ограничено временем. Если вы не обратились к правообладателю в указанный срок, то деньги возврату не подлежат (ст. 429.3 ГК РФ)
Однако, если правообладатель не исполнил свои обязательства, то деньги подлежат возврату
Правообладатель вместо Ноу-хау предоставил презентацию своей франшизы. Правомерно ли это?
Если правообладатель не исполнил свои обязательства по опционному договору, то это основания для его расторжения с возвратом денежных средств
Не успеваю зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, а срок опционного договора заканчивается. Что можно сделать?
Лицензионный договор может быть заключен и с физическим лицом не имеющим статуса предпрнимателя.
Договор коммерческой концессии может быть заключен только между субьектами экономической деятельности (ИП или юрлицо).
Однако не каждый договор коммерческой концессии является таковым, даже если так поименован
Коммерческая концессия
Договор коммерческой концессии не зарегистрирован в Роспатенте
Не смотря на прямое указание в статье 1028 ГК РФ о том, что в случае несоблюдении требования о государственной регистрации передача прав считается несостоявшимся, в судебной практике немного иначе.
Если стороны начали его исполнять (использовать товарный знак, предоставлять ежемесячные отчеты и т.п.), то требование о возврате денежных средств, на основании отсутствия регистрации, считается злоупотреблением правом
Секрет производства (ноу-хау)
Переданные секреты производства (ноу-хау) неустраивают. Можно ли расторгнуть договор и вернуть деньги?
Смотря по каким причинам они неустраивают.
Не редко бывают случаи, когда информация скопирована из интернета, соответственно, франчайзер не обладает авторским правом на ноу-хау.
Такой договор можно признать недействительным и вернуть денежные средства. Но как всегда, бывают исключения
Если секрет производства не является таковым - нужно расторгать договор или признавать его недействительным?
Многие совершают ошибку и подают в суд исковое заявление о признании договора незаключенным (недействительным).
В подавляющем большинстве случаев получают отказы из-за "неверного выбора способа защиты нарушенного права".
Чтобы точно определить, каким способом пытаться вернуть деньги - нужно изучить ваш договор
Правообладатель просит подписать акт приема-передачи секретов производства. Можно ли отказаться?
Пользователь вправе отказаться от подписания акта, в случае если фактически переданные ему секреты производства не соответствуют заявленным в приложении1 к договору.
Такой отказ считается мотивированным.
Во всех остальных случаях пользователь обязан подписать Акт, а его отказ от подписания считается немотивированным.
В случае немотивированного отказа от подписания Акта, правообладатель сделает соответствующую отметку на Акте, подписанном со своей стороны. Такой Акт считается подписанным обеими сторонами и порождает обязанности пользователя по оплате вознаграждения правообладателя.
Штрафы и отсупные
Договором коммерческой концессии предусмотрено отступное при досрочном расторжении. Можно ли не платить?
Если расторжение договора не связано с нарушением своих обязательств правообладателем, то в большинстве случаев, отступное платить надо.
Проще всего – индивидуальным предпринимателям. Дело в том, что субъектами по таким договорам выступают юридические лица или индивидуальные предприниматели.
Следовательно, чтобы индивидуальному предпринимателю не назначили штраф, в большинстве случаев, достаточно прекратить деятельность (ликвидироваться).
Можно ли снизить размер отсупного?
Да, такая возможность предусмотрена ст. 333 ГК РФ. У суда есть право (а не обязанность) ее снизить, если сторона докажет ее чрезмернось
С 01.10.2023 в отношении пива и слабоалкогольных напитков, упакованных в стеклянную и полимерную упаковку, вводится обязательная маркировка
13 лет я успешно защищаю своих клиентов в судах
Санкт-Петербурга, Москвы, Челябинска, Ростова-на-Дону, Екатеринбурга, Красноярска, Петрозаводска, Краснодара, Нижнего Новгорода, Кемерово, Иркутска, Омска и Рязани
Основные категории судебных дел
Строительный подряд, аренда спецтехники, мигранты
Уклонение от подписания актов, отказ в оплате в связи с отсутствием исполнительной документации, завышенный процент неуйстойки и другие необоснованные претензии
Грузоперевозки, экспедиция, повреждение груза
Взыскание дополнительных расходов, повреждение упаковки, груза, простой техники
Снятие ареста с груза, СНП контейнеров, их возврат и взыскание стоимости при утрате или повреждении
Авторское право, франшиза, лицензионные договоры
Расторжение договора коммерческой концессии, возврат паушального взноса, оспаривание секретов производства (Ноу-хау), нарушение авторских прав и штрафы
Аренда недвижимости, возврат имущества, неустойки
Взыскание задолженности, ограничение допуска в арендованное помещение, возврат залога (в том числе имущества), оспаривание повышения ставки, принудительное освобождение площади, а также препятствие сносу здания или постройки
Банкротство юридических лиц, оспаривание сделок должника
Публикация обязательного сообщения о намерении обратиться с заявлением о банкротстве, сопровождение, участие в собраниях кредиторов
Оспаривание административных штрафов, предписаний, запрета определенных действий
Взаимодействия с налоговыми, таможенными и иными органами государственной власти
В чем заключается моя работа?
Сопровождение всего процесса
Вы будете освобождены от непосредственного участия в судебных заседаниях и взаимодействию с государстенными органами. Всю бумажную и судебную работу я возьму на себя
Вы коротко рассказываете о сути спора — я предлагаю решение. После ознакомления с материалами дела я смогу оценить перспективы и составить план совместных действий
Поиск и арест имущества
Ситуация может сложиться так, что должник намеренно выводит активы, оформляет притворные сделки для осложнения принудительного взыскания
В процессе рассмотрения дела (или до подачи заявления в суд), возможно потребуется подавать заявление о принятии обеспечительных мер в виде наложения ареста
Подготовка к делу
Ознакомление с материалами дела, подготовка ходатайств, возражений и заявлений входит в круг моих обязанностей
Вам не придется вникать в процессуальные дерби, изучать процессуальный кодекс и беспокоиться о составлении необходимых документов
Исполнительное производство
После вступления решения суда в силу необходимо получить исполнительный лист на принудительное взыскание, так как немногие погашают задолженность добровольно
Требуется проделать работу по розыску имущества, взаимодействовать с судебными приставми и банком, где открыт расчетный счет должника
Дополнительные услуги, которые могут вам пригодиться
Абонентское юридическое обслуживание в несколько раз дешевле штатного юриста. В стоимость включены судебные дела, консультации, проверка и составления договоров без ограничений по количеству
В соответствии с письмами налоговой инспекции и позиции Верховного суда, компания, во избежании негативных последствий по налогам, должна проявить должную осмотрительность, то есть проверить его финансовое состояние, убедится в правоспособности директора заключить сделку и т.п.
Если ваш контрагент подаст документы на смену учредителей или директора, изменится финансовое состояние либо на него подадут в суд — я оповещу вас об этом на следующий день
Сложные юридические вопросы требует большей проработки, изучения регионального законодательства и судебной практики
Я подготовлю для вас письменное заключение с ответами на ваши вопросы с рекомендациями со ссылками на соответствующие нормативно-правовые акты
Во избежание негативных последствий при конфликте требуется внимательно изучить договоры с контрагентами и просчитать все возможные риски
Многие компании впервые вчитываются в договор только после наступления негативных последствий и приходят в стадию неуправляемых рисков
