8-921-903-17-16



Заказчик требует возвратить аванс. Как доказать выполнение работ и стоит ли проводить досудебную экспертизу



Заказчик направляет уведомление подрядчику (исполнителю) о расторжении договора подряда в одностороннем порядке, а также просит вернуть сумму неотработанного (неосвоенного) аванса либо подтвердить выполненные работы. При этом последнее доказать трудно, так как требования о взыскании неотработанного аванса происходят до окончания работ и подписания акта.

С чего начинаются требования о возврате аванса

После удорожания сметы или утраты интереса заказчика, подрядчик получает уведомление о расторжении договора подряда и претензию с требованием о возврате суммы неотработанного аванса.

Прежде всего, вам стоит обратить внимание на пункт, регулирующий порядок расторжения договора. Если в нем есть пункт, который предусматривает расторжения в одностороннем порядке, то договор считается таковым с момента получением такого уведомления. Это означает, что с этой даты у вас нет правовых оснований исполнять предмет договора. Следовательно, все работы должны быть остановлены и зафиксированы соответствующим актом.

Вместе с тем условия договора, которые в силу своей природы предполагают их применение и после расторжения договора (например, гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору, либо имеют целью регулирование отношений сторон в период после расторжения (например, о порядке возврата уплаченного аванса и т.п.), сохраняют свое действие и после расторжения договора.

Если вышеуказанных пунктов нет, то заказчик не имеет права расторгнуть договор подряда в одностороннем порядке. В этом случае, его действия будут немного иными, в ввиду того, что п.2 ст. 452 ГК РФ, предусматривает обязательный досудебный порядок урегулирования спора о расторжении договора.

Заказчик будет обязан до обращения в арбитражный суд с исковым заявлением расторжении договора направить подрядчику предложение о расторжении договора, оформленное в письменном виде. Соответственно право на обращение в арбитражный суд с требованием об изменении или расторжении договора в судебном порядке возникает у истца только по истечении установленного законом либо договором срока, а при его отсутствии – тридцатидневного срока.

По смыслу ст. 619 и п. 2 ст. 452 Гражданского кодекса Российской Федерации письменное предупреждение должно быть получено подрядчиком. Заказчик обязан применить надлежащие меры с целью гарантированного получения подрядчиком такого предложения (претензии). Следовательно, письмо должно быть отправлено либо с уведомлением, либо направлено нарочным путем. Только если заказчик предпринял все необходимые действия, а подрядчика уведомить не смог, например, ввиду отсутствия по юридическому адресу, то суд может перейти к рассмотрению исковых требований, по существу.

Как доказать сумму выполненных работ

Если дело все-таки идет к подаче искового заявления, без экспертизы выполненных работ вам не обойтись. Это не зависит от того, подписали вы акты или нет, главное иметь доступ к объекту и частично выполненные работы. Стоит так же отметить, что экспертиза на стадии досудебного урегулирования стоит в два раза дешевле и происходит в несколько раз быстрее, чем судебная.

По правилам АПК, кто заказывает экспертизу, тот ее и оплачивает. Поэтому данная ситуация может стать существенной, так как бывает случаи, когда судебная экспертиза стоит не на много больше, чем выполненные работы.

Может ли суд не принять досудебную экспертизу?

Может, причем не только экспертизу, которая сделана до подачи искового заявления, но и ту, которую назначил сам суд. Все зависит от правильности оформления выводов, наличия соответствующих дипломов и сертификатов у экспертов и правильность применения расчета и анализа.

Выполненных работ немного, но большие расходы на подготовку

В связи с прекращением между заказчиком и подрядчиком отношений, обусловленным расторжением договора подряда в судебном порядке, подрядчик приобретает право требовать от заказчика возмещения расходов, понесенных в ходе исполнения договора подряда. Если исковое заявление содержит и требование о расторжении и взыскании неотработанного аванса одновременно, то именно в этом заседании вам потребуется доказывать произведенные расходы.

Какие расходы признаются судами?

Прямые затраты, которые учитывают стоимость ресурсов, необходимых для выполнения работ: материальных (материалов, изделий, конструкций, оборудования, мебели, инвентаря); технических (эксплуатации строительных машин и механизмов); трудовых (средства на оплату труда рабочих, а также машинистов, учитываемые в стоимости эксплуатации строительных машин и механизмов).

Накладные расходы, которые учитывают затраты строительно-монтажных организаций, связанные с созданием общих условий производства, его обслуживанием, организацией и управлением.

Ответы на часто задаваемые вопросы

Подрядчик не оплачивает выполненные работы субподрядчику, на основании того, что генеральный подрядчик с ними не рассчитался. Законно ли это?

Все зависит от условий в договоре. Но по общим правилам, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

Расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ либо в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы субподрядчик производит непосредственно с заказчиком, минуя генерального подрядчика.

В договоре подряда нет сроков проведения работ. Считается ли он недействительным?

Да. В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный срок по заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иные строительные работы.

Следовательно, условие о сроке окончания работ является существенным условием договора. Поскольку в договоре это условие отсутствует, в силу статьи 432 ГК РФ данный договор следует считать незаключенным.

Пытаемся взыскать деньги с заказчика. А он подал встречный иск на недействительность сделки. Если ее признают таковой, обяжут ли нас вернуть аванс?

Суд может удовлетворить требования заказчика, однако возврат средств происходит крайне редко.

В соответствии со статьей 167 ГК РФ при признании сделки недействительной каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возместить его стоимость.

Возврат выполненных работ и использованных при их исполнении материалов невозможен. Однако подписание акта заказчиком свидетельствует о потребительской ценности для него этих работ и желании ими воспользоваться.

При таких обстоятельствах заявленное исковое требование исполнителя подлежит удовлетворению, а понесенные подрядчиком затраты — компенсации.


Арбитражный процесс

споры между организациями и ИП, обжалование решений госорганов

25 000 ₽

от

Общая юрисдикция

наследство, возмещение ущерба, расторжение брака, долги и штрафы

15 000 ₽

от









Некоторые результаты моих судебных дел (списком)







  • Все решения
  • Договоры подряда
  • Неустойка
  • Госзаказы
  • Поставка товара
  • Банкротство
633 000 убытков
22.05.2019
Ответчик

Истец обратился с иском к клиенту о взыскании 50 000 рублей неустойки и 633 000 убытков в связи с неудовлетворительным качеством произведенных работ

В иске отказано полностью, истец не доказал вину ответчика в причиненных убытков и соответственно неустойки
Проект без экспертизы
13.02.2019
Истец

Ответчик не оплатил услуги по проектированию ссылся на отсутствие положительного заключения государственной экспертизы.

Иск удовлетворен в полном объеме. Доводы на недостатки в проектировании признаны несостоятельными
Апелляция по ущербу
07.02.2019
Истец

Истец обратился в суд с иском к ответчику о взыскании оплаты по договору за изготовление пластиковых емкостей. Ответчик отказался от оплаты ссылаясь на невозможность использования емкости без металлической обрешетки.

Апелляционная жалоба ответчика оставлена без удовлетворения. Обрешетка не входила в обязанность истца
Оплата до работ
18.12.2018
Истец

Бухгалтером клиента случайно перечислены все денежные средства по договору (~ 9 000 000 руб.) еще до начала их выполнения. Ответчик же решил воспользоваться этим и просил отказать в иске, ссылаясь на то, что работы якобы выполнены, так как по условиям договора оплата предусмотрена только после выполнения всех этапов работ.

Иск удовлетворен полностью. С подрядчичка взысканы все денежные средства, так как он не предоставил ни одного документа в подтверждении фактического выполнения работ
Не оплата работ
14.12.2018
Истец

Ответчик нарушил обязательства о оплате в размере 12 млн. рублей. В связи с невозможностью досудебного урегулирования, истец обратился в суд

Иск удовлетворен полностью. Кроме основного долга, удовлетворены требования о взыскании неустойки в размере 3.6 млн рублей
Ущерб при изготовлении
06.11.2018
Истец

Истец обратился с иском к ответчику с требованием о взыскании задолженности по поставке пластиковой емкости. Ответчик отказывался подписывать акт ссылаясь на то, что истец не полностью исполнил договор (не произвел обрешетку емкости) из-за чего ответчик получил ущерб

Иск удовлетворен полностью. Обрешетка пластиковой емкости не входила в обязанности поставщика и являлись рекомендациями по эксплуатации
Оплата вперед
14.08.2018
Истец

Истец оплатил счет на сумму 9 801 364 руб., однако в договоре была фраза «оплата происходит после выполнения всех работ». Ответчик хотел этим воспользоваться, но не смог подтвердить хоть какое-то фактические выполнение обязанностей

Решением Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области исковые требования удовлетворены полностью
Работа, которой не было
27.02.2018
Ответчик

Исполнитель по договору подряда подал исковое заявление о взыскании 6 000 000 рублей задолженности за выполненную работу, ссылаясь на пункт в договоре об ориентировочной цене контракта

Суд отказал в иске полностью. Истец не доказал фактическок выполнение заявленных работ
Пени и долг за сайт
09.01.2018
Ответчик

Истец просил суд взыскать с ответчика 202 000 рублей задолженности, включая 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав истца, 188000 руб. пени за просрочку оплаты выставленных счетов

Требования в части взыскания задолженности и неустойки оставили без рассмотрения. В остальной части требований отказали
Товар не принят
30.11.2017
Ответчик

Истец предъявил требование к бюджетному образовательному учреждению об обязании принять и оплатить поставленный товар, ссылаясь на неправомерные действия последнего и ограничения конкуренции в связи с тем, что технические характеристики товара защищены патентом другой организации

Апелляционный суд поддержал решение суда первой инстанции, который отказал истцу в удовлетворении требований к бюджетной организации.
Задержка оплаты
21.11.2017
Истец

Истец обратился в арбитражный суд с иском к ответчику о взыскании 1 980 000 руб. задолженности, возникшей в результате выполнения истцом вырубки просек под линии электропередач.

Исковые требования удовлетворены в полном объеме
Оплата после поступления
16.08.2017
Истец

Исполнитель (истец) предъявил иск к заказчику о взыскании денежных средств за разработанный проект. Ответчик возражал, так как договором предусмотрена оплата только после положительного заключения экспертизы

Иск удовлетворен в полном объеме. Условия оплаты, которые зависят от третьих лиц, либо основаны на событиях, которые могут не наступить — ничтожные.
Задержка оплаты
10.05.2017
Истец

Истец выполнил работу по заданию Ленинградского областного лесного хозяйства, однако последний оплату не произвел

Суд удовлетворил требования полностью, взыскав более 4 млн рублей задолженности
Передача фронта-работ
10.05.2017
Истец

Ответчик не выполнил задание истца на установку оконных дверей ссылаясь на не передачу истцом фронта работ

Исковое заявление удовлетворено полном объеме
Недостатки в проекте
02.02.2017
Истец

Истец выполнил работу по разработке проектной документации. Ответчик работу не оплатил, ссылался на недостатки и нарушение сроков сдачи проекта.

Иск удовлетворен в полном объеме
Долг по кредиту
25.05.2019
Ответчик

Клиент получил кредит в банке в размере 2 000 000 рублей. Через неделю у кредитной организации была отозвана лицензия. Спустя 2 года Агенство по страхованию вкладов обратилось в суд о взыскании с клиента 9 000 000 рублей по кредиту (Основной долг, штрафы, неустойка)

Утверждено мировое соглашение, удалось снизить размер требований до 3 000 000 рублей
Пени за срыв сроков
06.01.2019
Истец

Клиент заключил контракт на поставку лифта. Ответчик нарушил сроки и отказался оплачивать неустойку ссылаясь на вину завода изготовителя

С ответчика в пользу истца взыскана неустойка в размере 600 000 рублей
Не оплата работ
14.12.2018
Истец

Ответчик нарушил обязательства о оплате в размере 12 млн. рублей. В связи с невозможностью досудебного урегулирования, истец обратился в суд

Иск удовлетворен полностью. Кроме основного долга, удовлетворены требования о взыскании неустойки в размере 3.6 млн рублей
Возврат неустойки
16.07.2018
Истец

Ответчик отказался оплачивать поставленную турбину из-за существенной просрочки ее поставки. Неустойка за нарушение сроков превысила стоимость товара

Суд посчитал неустойку ответчика завышенной и снизил ее, взыскав 500 000 рублей в счет поставленной турбины
Пени и долг за сайт
09.01.2018
Ответчик

Истец просил суд взыскать с ответчика 202 000 рублей задолженности, включая 10 000 рублей компенсации за нарушение исключительных прав истца, 188000 руб. пени за просрочку оплаты выставленных счетов

Требования в части взыскания задолженности и неустойки оставили без рассмотрения. В остальной части требований отказали
Принятие новых ТУ
08.11.2017
Истец

Ответчик подал кассационную жалобу на отмену решения апелляционной инстанции и оставления в силе решение суда первой инстанции, которая отказала во взыскании неустойки в связи с принятием новых технических условий

Решение апелляционной инстанции оставлено без изменения, кассационная жалоба без удовлетворения. Новые технические условия и изменения сроков договора не тождественно со сроками исполнения договора
Нехватка материалов
01.11.2017
Истец

Ответчик возражал против удовлетворения требований о взыскании неустойки ссылаясь на отсутствие фронта работ (установка окон) и нехватки материалов, которые должен был предоставить истец

Исковое заявление удовлетворено полностью. С ответчика взыскано ~1 200 000 рублей неустойки за просрочку сдачи работ
Снижение неустойки
21.08.2017
Ответчик

Истец просил взыскать с ответчика 100 000 рублей неустойки по договору поставки и 30 000 рублей на судебные расходы

Иск удовлетворен частично. Неустойка снижена на 50 000 рублей, судебные расходы на 10 000 рублей.
Нет ссылки на договор
21.07.2017
Ответчик

Истец просил взыскать с ответчика задолженность по договору поставки и неустойку в размере 300 000 рублей. Суд первой инстанции удовлетворил иск полностью. Не согласившись, мы подали апелляционную жалобу

Суд апелляционной инстанции решение изменил. Отказал во взыскании неустойки — товарные накладные не ссылаются на договор.
Просрочка подключения
27.06.2017
Истец

Энергетическая компания не исполнила подключение к электросетям в установленный срок и был подан иск на взыскание неустойки. Первая инстанция отказала в иске, сославшись на принятие новых технических условий, следовательно, срок исполнения исчисляется заново.

Апелляционная инстанция отменила решение и взыскала с ответчика 818 000 руб. неустойки
Не передача квартиры
23.05.2017
Истец

Застройщик нарушил сроки по передаче квартиры. Истец отказался подписать акты в связи с существенными недостатками (отсутствовали часть стояков, дверь без замка и т.п.). Суд первой инстанции отказал, посчитав недостатки не существенными.

Городской суд отменил решение первой инстанции и взыскал 525 000 рублей неустойки
Пени за не оплату
01.11.2016
Ответчик

Истец просил взыскать неустойку в размере 504 000 рублей за просрочку оплаты поставленной продукции и стоимость услуг юриста в размере 40 000 рублей.

Иск удовлетворен частично. Неустойка была снижена до 160 000 рублей, услуги юриста до 15 000 рублей.
Неустойка за срыв сроков
25.03.2016
Ответчик

В связи с просрочкой оплаты по договору подряда, истец обратился в суд за взысканием неустойки

Неустойка снижена с 270 000 до 161 000, расходы на оплату юриста с 35 000 до 17500 рублей
Пени после расторжения
03.12.2015
Ответчик

Истец обратился с иском к ответчику о взыскании неустойки по государственному контракту в размере 150 000 рублей

Неустойку удалось снизить на 90% до 18 000 рублей
Неустойка по госзаказу
13.11.2015
Ответчик

Подрядчик по государственному контракту не исполнил обязательства и заказчик подал иск о взыскании 130 000 рублей

Неустойку удалось снизить на 50%, до 65 000 рублей
Несоответствие товара
26.06.2019
Ответчик

Исполнитель по государственному контракту поставил учебную лабораторию на сумму 1 653 586,18 рублей. В ходе приемки, были выявлены несоответствия размера, комплектации и веса полученного товара. Заказчик (клиент) отказался его принимать, исполнитель, в свою очередь, обратился в суд за защитой

В иске отказано, экспертиза подтвердила несоответствие поставленного товара контракту и спецификации
Пени за срыв сроков
06.01.2019
Истец

Клиент заключил контракт на поставку лифта. Ответчик нарушил сроки и отказался оплачивать неустойку ссылаясь на вину завода изготовителя

С ответчика в пользу истца взыскана неустойка в размере 600 000 рублей
Препятствие работам
09.11.2018
Третье лицо

Подрядчик по государственному заказу обязался произвести противопожарную обработку помещений третьего лица, однако в сроки не уложился и контракт был расторгнут. Заявляя исковые требования, истец просил отменить решение ФАС о включении в РНП ссылаясь на недобросовестность третьего лица

В иске отказано полностью
Несоответствие товара
13.06.2017
Ответчик

Поставщик по государственному контракту обратился в суд с иском к заказчику с требованиями обязать принять и оплатить поставленный товар, ссылаясь на незаконный отказ в подписании товарных накладных.

В иске было отказано полностью
Возврат обеспечения
28.02.2017
Ответчик

Истец просил суд взыскать обеспечение по государственному контракту, ссылаясь на препятствия со стороны заказчика в осуществлении работ

В иске отказано полностью
Пени после расторжения
03.12.2015
Ответчик

Истец обратился с иском к ответчику о взыскании неустойки по государственному контракту в размере 150 000 рублей

Неустойку удалось снизить на 90% до 18 000 рублей
Неустойка по госзаказу
13.11.2015
Ответчик

Подрядчик по государственному контракту не исполнил обязательства и заказчик подал иск о взыскании 130 000 рублей

Неустойку удалось снизить на 50%, до 65 000 рублей
Подпись не директора
07.04.2017
Истец

Ответчик не исполнил обязательства по оплате поставленной металлоконструкции. В суде заявлял о том, что накладные подписаны неуполномоченным лицом.

Иск удовлетворен в полном объеме
Несоответствие товара
25.01.2016
Ответчик

Истец купил ЧПУ станок, однако впоследствии заявил, что он хотел не этот ЧПУ станок, а другой. Ссылался на несоответствие товара условиям контракта

В иске отказано полностью
Непоставка товара
24.05.2013
Истец

Компания не исполнила условия по поставке бумажных пакетов в срок

Иск удовлетворен полностью
Ущерб с управляющего
28.05.2019
Кредитор

В связи с неудовлетворительной работой по банкротному делу было подано заявление о взыскании убытков с арбитражного управляющего в размере 4 738 657,11 руб.

Заявление удовлетворено в полном объеме. С арбитражного управляющего взыскано 4 738 657,11 руб.
Недействительная сделка
19.04.2017
Ответчик

Истец в рамках банкротного дела просил суд признать сделку недействительной и взыскать с ответчика более 2 млн рублей неосновательного обогащения.

В исковых требованиях отказано полностью













Наследственные споры




Коротко

Шестимесячный срок для принятия наследства начинает исчисляться с даты смерти гражданина



В состав наследства не входит право на алименты или алиментные обязательства, а также другие права связанные с личностью


Местом открытия наследства следует считать последнее место жительства наследодателя ко дню открытия наследства


Если в завещании указана обязанность предоставить другому лицу право пользования помещением, то такое лицо пользуется им наравне с его собственником



В случае расторжения брака в судебном порядке, бывший супруг наследодателя лишается права на наследство по закону



Преимущественное право на предметы обычной домашней обстановки и обихода принадлежит наследнику, проживавшему совместно с наследодателем






Сопровождение банкротства




Коротко

Арбитражный управляющий ведет дело о банкротстве, а юрист отстаивает ваши интересы и контролирует его работу



Оспаривание собраний кредиторов или действий арбитражного управляющего нередко способствует защите интересов кредитора


Участие в собраниях кредиторов и создание коалиции с другими участниками увеличивают шансы на достижение целей в рамках процедуры банкротства


Привлечение руководителя должника или контролирующего его лица может привести к частичному или полному погашения долгов



Контроль за оспариванием сделок должника повышает шансы на возврат денежных средств на счета



Продажа (уступка) арбитражным управляющим ликвидной дебиторской задолженности не всегда отвечает интересам кредиторов






Развод и раздел имущества




Коротко

Помимо имущества супруги делят и обязательства, но кредит будет разделен только в том случае, если деньги были потрачены в интересах семьи



Если у супругов есть общие несовершеннолетние дети — расторжение брака происходит через суд, даже при наличии взаимного согласия


Процесс о разделе имущества может идти до, во время или после расторжения брака. Лучше, если эти дела будут рассматриваться раздельно


Договор долевого участия, материнский капитал и налоговый вычет за покупку квартиры входят в общую массу



Стоит понимать, что с заявлением о разделе известного (указанного) имущества можно обратиться 1 раз



Общее имущество, которое нельзя разделить или выделить — разрешается методом компенсации супруга, у кого остается это имущество (телевизор, холодильник, ремонт и т.п.)




Нарушение авторских прав




Коротко

Обладатель авторских прав может рассчитывать на компенсацию в размере не менее 10 000 рублей за каждое нарушение, даже если оно не зарегистрировано



Заимствование даже небольшого фрагмента из музыкального произведения является нарушением интеллектуальных прав. Тоже самое качается и видео


Изображения и фотографии нельзя использовать в личных или коммерческих целях даже в том случае, если они находятся в свободном доступе без указания авторства


Допускается использование объектов интеллектуальных прав без согласия и без выплаты вознаграждения в образовательных, научных, критических целях или в обзорах печати, но с указанием авторства



Для воспроизведения радио в кафе, баре или ресторане требуется соглашение с Российским авторским обществом. Стоимость соглашения зависит от площади и посадочных мест







Перерасчет процентов по кредиту

В случае досрочного возврата суммы займа, заимодавец вправе получить с заемщика проценты, которые начислены включительно до дня возврата этой суммы или ее части

Однако само по себе досрочное погашение кредита не предполагает перерасчет уже согласованных с банком и выплаченных процентов исходя из даты фактического погашения долга

Открыть статью




Заметки на полях

Восстановление срока принятия наследства
Восстановление срока принятия наследства
По общему правилу наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня открытия наследства. Пропуск этого срока может привести к утрате права на наследство. Существует два способа принятия наследства по истечению этого срока
2 недели назад
Алексей Лобанов




Продолжая использовать наш сайт, вы даете согласие на хранение и обработку пользовательских и персональных данных
Скрыть